Сообщений в теме: 184

[Maxs]

Нужна помощь в составлении апелляции.

Вроде все просто должно было быть, а получилось не очень.

 

Суть дела:

 

В октябре 2006 года взял кредит на 1 год, т.е. до октября 2007 года.

Последний платеж по кредиту сделал в феврале 2007 года. Больше не платил.

Графика платежей не было, следовательно СИД истек в октябре 2010 года.

В декабре 2011 года банк обратился за судебным приказом. (Уже после того как СИД истек!)

Этот приказ я отменил простым возражением, без ходатайства о применении СИД.

25.01.12 приказ был отменен.

В апреле 2013 года банк обратился в суд с исковым заявлением. На суде я заявил о применении СИД.

Но судья вынес решение в пользу банка, решив, что СП  прервал СИД (уже после того как он истёк?!?!), и после этого течение СИД началось заново.

Следовательно обращение банка в суд было произведено в пределах СИД. Вот такая фигня получилась.

В файлах решение и моё заявление о применении СИД

 Решение.rtf   123,51К   387 Количество загрузок:

 СИД.rtf   56,55К   330 Количество загрузок:

[Иринка42]

Именно так, истекший СИД прерваться не может, судья что-то курит.

[Иринка42]

Согласно пункту 19 Постановления Пленумов №15/18 перерыв срока исковой давности должен иметь место до ее истечения, а не после. Истекший срок исковой давности не может прерываться.

 

Нормальные судьи делают так:

 

 

06.07.2011 г., 13.09.2011 г. Н.М. обращался с иском в суд о признании недействительным договора купли-продажи земельного участка с квартирой по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 179 ГК РФ, о применении последствий недействительности оспоримой сделки. Срок исковой давности по оспариванию сделки по данному основанию истек 29.04.2010 г., то данные обращения в суд 06.07.2011 г. и 13.09.2011 г. не могли прервать срок исковой давности, поскольку он уже истек к моменту подачи искового заявления.
Определение Пермского краевого суда от 05.03.2012 по делу N 33-1808
Исковое заявление о признании недействительным договора купли-продажи земельного участка с квартирой, о применении последствий недействительности оспоримой сделки подано с пропуском срока исковой давности, течение которого не прерывалось, следовательно, это является самостоятельным основанием для отказа в иске.
 

Срок для подачи жалобы - до 22 июля, времени еще полно.
 

[Maxs]

Срок для подачи жалобы - до 22 июля, времени еще полно.

 

Не хотелось бы затягивать.

А где конкретно написано, что после истечения СИДа, его уже ничто не может прервать?

[Иринка42]

Я написала - в п. 19 Постановления №15/18. Как можно истекший срок прервать? Это как покойника оживить примерно. Смысла подавать раньше все равно нет. Ни на что не повлияет. Сама жалоба раньше сентября рассмотрена не будет.

[Maxs]

Какой порядок подачи апелляции?

И как в ней отразить то, что судья ошибочно принял решение?

[Иринка42]

Жалоба подается в течение месяца со дня вынесения решения в окончательной форме. В тот суд, что принял решение.

 

Статья 322. Содержание апелляционных жалобы, представления

1. Апелляционные жалоба, представление должны содержать:
1) наименование суда, в который подаются апелляционные жалоба, представление;
2) наименование лица, подающего жалобу, представление, его место жительства или место нахождения;
3) указание на решение суда, которое обжалуется;
4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;
5)  перечень прилагаемых к жалобе, представлению документов.
2. В апелляционных жалобе, представлении не могут содержаться требования, не заявленные при рассмотрении дела в суде первой инстанции.
Ссылка лица, подающего апелляционную жалобу, или прокурора, приносящего апелляционное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в указанных жалобе, представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции.
3. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочие представителя, если в деле не имеется такое полномочие.
Апелляционное представление подписывается прокурором.
4. К апелляционной жалобе прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, если жалоба подлежит оплате.
5. Апелляционные жалоба, представление и приложенные к ним документы представляются с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.
 

[Maxs]

А какие документы следует обязательно приложить к апелляции?

Будет достаточно только решения?

[Иринка42]

Решения как раз прикладывать не надо. Прикладывается копия жалобы для истца и квитанция об уплате госпошлины.

[Maxs]

Т.е. из доков должно быть:

- Сама жалоба;

- Копия жалобы;

- Квитанция об уплате г/п.

И все?

[Иринка42]

И всё.

[borika]

Представитель Банка на удовлетворении иска настаивала, не изменяла предмет и основание иска, не увеличивала размер исковых требований, при этом пояснила, что после отмены судебного приказа мировым судьей, ответчиком ходатайство о применении срока исковой давности не заявлялось и в связи с этим срок исковой давности в силу СТ.203 ГК РФ прерывался.

 

Мамма дорогая!    банкирша умом тронулась. Это ответчику куды ж нужно было заявлять? В лейку душа, как фрекен Бок из Карлсона?

Кину Вам на днях практику Мосгора и апелляшку, только 10 года. Один в один.

[Maxs]

Знакомый юрист составил апелляцию.

 апелляция 1.rtf   99,99К   441 Количество загрузок:

 

При этом он приводит доводы о том, что отмененный СП не может прервать СИД.

Надо ли мне делать упор именно на это?

 

Сам я думаю, что достаточно того факта, что банк обратился за СП по истечении СИД.

Именно это  обстоятельство было неверно истолковано судьей и он решил, что СИД может быть возобновлен заново.

Соответственно думаю в апелляции указать только на этот момент.

Поправьте меня, если что не так.

[Иринка42]

А вот этот бред зачем подчеркнул он?

 

Отмена судебного приказа, при которой отсутствует окончательное судебное постановление по существу требований взыскателя, по своим правовым последствиям аналогична оставлению заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ), которое не лишает истца права на повторное обращение в суд с тем же требованием после устранения обстоятельств, послуживших основанием для этого.

 

Нет в законе такого, это его домыслы, имхо пусть допишет, убирайте эту ахинею.

 

Вот это всё удаляйте, вообще к делу не относится:

 

Скрытый текст

Вместе с тем данное разъяснение не разрешает вопрос о порядке исчисления исковой давности в случае, когда судебный приказ был отменен (ст. 129 ГПК РФ).
В свою очередь, содержащееся в абзаце шестом того же пункта Постановления разъяснение о том, что течение срока исковой давности прерывается со времени первоначального обращения в суд, в частности, в случае отмены определения судьи об отказе в выдаче судебного приказа (статья 125.8 ГПК РСФСР), указывает на то, что в случае отказа в выдаче судебного приказа исковая давность не может считаться прерванной.
Поскольку поступление от должника возражений рассматривается как обстоятельство, исключающее выдачу судебного приказа взыскателю, т.е. препятствующее защите прав взыскателя в данном судебном порядке (порядке приказного производства), то при отмене судебного приказа судьей на основании ст. 129 ГПК РФ исковая давность также не может считаться прерванной и исчисляться заново.
Более того, согласно ст. 129 ГПК РФ в определении об отмене судебного приказа судья разъясняет взыскателю, что заявленное требование им может быть предъявлено в порядке искового производства, что и было сделано мировым судьей в определении об отмене судебного приказа.
Таким образом, в случае отмены судебного приказа для Банка становится очевидным, что его право осталось не защищенным и для такой защиты необходимо обращение в суд в порядке искового производства.
С учетом этого не имеется оснований для исчисления заново срока исковой давности в случае отмены судебного приказа, т.е. для вывода о наличии у взыскателя в этом случае нового трехлетнего срока для предъявления иска.
Отмена судебного приказа, при которой отсутствует окончательное судебное постановление по существу требований взыскателя, по своим правовым последствиям аналогична оставлению заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ), которое не лишает истца права на повторное обращение в суд с тем же требованием после устранения обстоятельств, послуживших основанием для этого.
Согласно ч. 1 ст. 204 ГК РФ, если иск оставлен судом без рассмотрения, то начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности продолжается в общем порядке.
Поскольку основания приостановления течения исковой давности исчерпывающим образом определены в ст. 202 и в ч. 2 ст. 204 ГК РФ, норму ч. 1 ст. 204 нельзя толковать как допускающую исключение из срока исковой давности периода с момента обращения в суд до оставления заявления без рассмотрения.
Вместе с тем необходимо учитывать, что после обращения за выдачей судебного приказа и до момента отмены судебного приказа истец по смыслу п. 5 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ лишен возможности предъявить такое же требование в порядке искового производства, а, следовательно, эти обстоятельства не должны приводить к возможности пропуска исковой давности.
Поэтому положения ст. 202 ГК РФ в такой ситуации применимы по аналогии. Однако в силу ч. 2 этой статьи течение срока исковой давности приостанавливается при условии, если указанные в ней обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности. С этим связана норма части 3 той же статьи, по смыслу которой после возобновления течения срока исковой давности остающаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев - до срока давности.
В соответствии с пунктом 2 статьи 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, являетсяоснованием к вынесению судом решения об отказе в иске.

 

Кроме того, с заявлением о вынесении судебного приказа Банк также обращался  за пределами срока исковой давности -  22 декабря 2011 года, но поскольку судебный приказ выносится без участия лиц, я не мог заявить пропуске срока исковой давности, но при этом  впоследствии  обратился к мировому судье с заявлением об отмене судебного приказа, на основании чего судебный приказ был отменен.

 

И это всё??? У Вас суд в основу решения положил тот факт, что СИД прерван судебным приказом, Вы нормально обоснуйте, что истекший СИД прерваться не может, выше я писАла. И ерунду про судебный приказ отмененный убирайте.

[Maxs]

Вот такой вариант  как раз то, что нужно?

 В Верховный суд Республики Татарстан.rtf   54,72К   484 Количество загрузок:

[Иринка42]

Добавьте, что мотивы отмены судебного приказа правового значения не имеют.

 

И это:

 

 

- отменить решение суда Республики Татарстан полностью и принять по делу новое решение.

 

Какое новое? Добавляйте - об отказе в удовлетворении иска.

[Maxs]

Так сказать -  не оставлять альтернативы. :)

Спасибо!

[Иринка42]

Просто иногда докапываются, что некорректно сформулировано требование в АЖ, и оставляют ее без движения.

[Maxs]

Про мотивы, если вот так добавить, то  нормально будет?

 

-"Ссылка истца на то, что  ответчик, отменяя судебный приказ, не указал, что он отменяет его в связи с пропущенным сроком исковой давности, не является правомерной так, как мотивы отмены судебного приказа правового значения не имеют."

[Иринка42]

-"Ссылка истца на то, что ответчик, отменяя судебный приказ, не указал, что он отменяет его в связи с пропущенным сроком исковой давности, является несостоятельной, поскольку в соответствии со ст. 129 ГПК РФ мотивы отмены судебного приказа правового значения не имеют, а мировой судья обязан отменить судебный приказ в любом случае, если от должника в установленный законом срок поступили письменные возражения относительно его исполнения, требований к форме и содержания которых Закон не устанавливает."